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《信托法》即将成年 探讨隐名持股

今年的10月1日,是70周年国庆。不过,很多人可能不知道,这一天也是我国《信托法》成年的日子。18年前的10月1日,我国信托法开始实施。

今年的10月1日,是70周年国庆。

不过,很多人可能不知道,这一天也是我国《信托法》成年的日子。18年前的10月1日,我国信托法开始实施。

年龄上已经成年的信托法,实际上还没有被人当作成年人对待。包括专业人士在内人们对信托法的误解仍然是巨大的,正是这种误解妨碍了信托法功能的发挥。

这次接着探讨隐名持股。对于隐名持股,有观点认为构成委托关系,应适用合同法第402条的规定;也有认为隐名持股是一种无名合同。很多论者(包括法院判决)否定用信托关系和信托法的规定解释代为持股。其主要原因仍是对信托法的不理解。很多人对自己不理解的事物充满疑虑和恐惧,而疑虑和恐惧又妨碍他们进一步了解该事物。

1、用无名合同解释代为持股是不恰当的。

有名合同,是合同法以及其他法律规定的法律关系比较确定的合同。合同法分则中没有规定的合同类型并不一定构成无名合同。在我国,信托大多是通过契约(合同)创设,具体而言是通过信托合同设立信托。信托合同就是信托法所创设的一种有名合同。

在解释某种法律关系的时候,原则上应当适用最接近该法律关系实质的法律规范,如果是有名合同,就适用规定该合同的法律,如果不是有名合同,就适用合同法上最接近的合同的规定。用信托法上规定的信托合同来解释隐名持股几乎没有障碍,无须用一个无名合同之法理来解释了。

为什么用信托解释隐名持股最为简洁?

2、隐名持股不能适用合同法第402条

信托法提供了更有效率的、标准的财产结构安排,提供了更明确的备用规则(default rule)。通过信托解释隐名持股的最重要原因就在于,信托法确定了非常明确的法定规则,使得隐名持股中的各方关系具有法律上的确定性。

(1)受托人作为股权的持有主体,成为公司的股东。无论是对公司而言还是公司的债权人而言都是如此,这是一个非常清晰的规则。而《合同法》第402条构建的委托关系又十分复杂,都要靠“披露”来突破合同的相对性问题,而靠事后的披露来让隐藏在背后之委托人承担对公司和公司债权人的责任,或者让委托人成为股东行使权利,都是不公平、不合理的。此时的委托人、受托人和公司及公司债权人的关系处于非常不确定状态。

一个需要承担责任的受托人辩解说自己只是合同法上的受托人并尝试据此推卸责任,这在公司或公司债权人看来是十分怪异的,往往不能成功。根据信托法,信托受托人在对外关系上是以自己的信用和第三人交易,这对第三人而言十分公平,也符合商法当中的“外观主义原则”。

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